Договор подряда нельзя услуг

В последнее время сложные темы на стыке проектирования, менеджмента и права.

Какой договор заключать на ландшафтное проектирование, чтобы минимизировать риски (или ответственность (?). Тема не новая, но очень актуальная. Предлагаю рассмотреть детально каждый вид договора и сделать выводы.

Ключевое различие договора подряда и договор возмездного оказания услуг в их правовой природе.

И если при выполнении проектной и рабочей документации однозначно заключается договор подряда, то с концепцией сложнее. Если в задании четко прописано, что нужно разработать концепцию (с эскизами, планировками, визуализацией) и тем более, если по концепции можно строить - это подряд. Если фокус на процессе: анализ условий участка, подбор ассортимента и референсов, рекомендации - даже с оформлением их в письменном виде в виде отчёта, то это всё равно услуги (для легкости запоминания можно вспомнить прием у врача).

Таким образом, предмет сделки (результат или процесс) является первым, но не единственным критерием для определения вида договора.

Второй критерий - возможность передачи результата третьим лицам. Результат договора подряда работодатель может использовать сам, независимо от подрядчика, например, построить сад по проекту сам или передать строителям. Результат услуги обычно передать другому лицу нельзя по определению. Например, проведенную консультацию по саду вы не передадите, можете передать только письменное заключение (его может и не быть), но ценность консультации именно в процессе.

Третий критерий — ответственность за результат. Подрядчик по договору подряда отвечает за достижение результата. Если он его не достиг, работу не оплачивают. По договору услуг исполнитель отвечает за сам процесс и за приложение максимальных усилий. Если услугу он оказал добросовестно, но желаемого заказчиком результата не достиг, это не всегда основание для отказа в оплате. Это одно из самых существенных отличий договора подряда от договора оказания услуг.

Четвертый критерий — право привлекать соисполнителей. Исполнитель по договору подряда может привлекать к выполнению задачи других лиц, если иное не предусмотрено договором (ст. 706 ГК РФ). Исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязан оказывать их лично, если опять же иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ).

Пятый критерий — порядок отказа от договора. По договору подряда заказчик вправе в любое время до сдачи результата отказаться от исполнения, выплатив подрядчику часть цены пропорционально выполненной работе (ст. 717 ГК РФ). Дополнительно заказчик при отказе возмещает убытки, причиненные прекращением договора, но в пределах разницы между ценой за всю работу и выплаченной частью. Подрядчик имеет право отказаться от исполнения договора только при конкретных и веских обстоятельствах, если в договоре прямо не прописано право подрядчика на односторонний отказ при определенных условиях. Иначе заказчик сможет взыскать с подрядчика убытки в полном объеме.

В услугах обе стороны могут заявить об отказе. Если отказывается заказчик, то он оплачивает исполнителю только фактически понесенные расходы (ст. 782 ГК РФ), упущенная выгода при этом не возмещается. А если отказывается исполнитель, то он обязан возместить заказчику убытки в полном объеме, в том числе потерянную прибыль заказчика.

Сравнительный анализ по двум видам договоров представлены в таблице:

[Cкачать таблицу в формате .pdf]


Как видно из таблицы, условия, ответственность и риски по этим договорам различаются и по отдельным пунктам, например, гарантийным обязательствам и это критично в проектировании.

И казалось бы, заключите договор услуг вместо договора подряда и будет вам счастье.
Но вот только суды легко переквалифицируют договор возмездного оказания услуг на договор подряда, если он таковым является по существу и абсолютно не имеет значения, как этот договор называется на бумаге.

Со всеми вытекающими последствиями.